Waarschuwing ontvangen… Wat nu?

Een terras dat uitwaaiert buiten de terrasgrenzen, een te hoog terrasschot, een leidinggevende die heel kort de zaak verlaten heeft etc., een overtreding is snel begaan. De gemeente kan dan handhavend optreden. Vaak wordt dan eerst een schriftelijke waarschuwing gegeven. Wat is de status van een waarschuwing en wat kun je ertegen doen?

Als horecaondernemer kunt u controle krijgen van toezichthouders van de gemeente. Dit kan ambtshalve of naar aanleiding van een klacht. Als bij een controle een overtreding wordt geconstateerd, geldt er een beginselplicht tot handhaving. Dit betekent dat de gemeente in beginsel moet handhaven. Slechts in bijzondere gevallen kan hiervan worden afgezien, bijvoorbeeld als er concreet zicht op legalisatie bestaat of als handhaving onevenredig zou zijn.

Dwangsom

Handhaving kan bijvoorbeeld bestaan uit een last onder bestuursdwang, waarbij de gemeente op kosten van de overtreder zelf een einde aan de overtreding maakt, of een last onder dwangsom. De overtreder krijgt dan een brief met daarin een termijn om een einde aan de overtreding te maken. Wordt dit niet tijdig gedaan, dan kan er een dwangsom verbeuren.

Veel gemeenten handhaven op basis van een stappenplan. Vaak is de eerste trede van een dergelijk stappenplan een schriftelijke waarschuwing. Hierin staat dan vaak de overtreding omgeschreven en de mededeling dat als er geen einde wordt gemaakt aan de overtreding, de gemeente verdere handhavingsstappen kan nemen, zoals een last onder dwangsom.

De praktijk

Een dergelijke schriftelijke waarschuwing is in de regel geen besluit in de zin van de Algemene wet bestuursrecht (Awb) en dan kan er geen bezwaar tegen worden ingediend. Op grond van de rechtspraak kan er in uitzonderlijke gevallen wel sprake zijn van een besluit in de zin van de Awb en dan kan er wel bezwaar worden ingediend. Dit is bijvoorbeeld het geval als het gaat om een op een wettelijk voorschrift gebaseerde waarschuwing die een voorwaarde is voor het toepassen van een sanctiebevoegdheid. Aangezien waarschuwingen voor horecaondernemers vaak gebaseerd zijn op een beleidsregel, zal daar in de praktijk niet snel sprake van zijn.

Een waarschuwing die gebaseerd is op een beleidsregel kan volgens de rechtspraak met een besluit gelijk worden gesteld, als de termijn waarbinnen de waarschuwing negatieve gevolgen kan hebben zodanig lang is, dat een belanghebbende in de rechtelijke procedure tegen de op te leggen sanctie de rechtmatigheid van de waarschuwing niet meer effectief kan bestrijden. Hierbij wordt als vuistregel vaak een termijn van twee jaar gehanteerd. Ook als het bestuursorgaan in de waarschuwing een wettelijke norm concretiseert, kan er sprake zijn van een besluit in de zin van de Awb.

Schriftelijke reactie

Indien u een waarschuwing ontvangt is het dus goed om na te gaan of hier sprake is van een besluit in de zin van de Awb en of er dus al dan niet bezwaar kan worden ingediend. Ook als er geen bezwaar kan worden ingediend is het verstandig om een schriftelijke reactie naar de gemeente te sturen, indien u meent dat de waarschuwing onterecht is opgelegd. De waarschuwing kan immers de basis vormen voor een latere handhavingsmaatregel, in geval van een tweede overtreding. Tegen die handhavingsmaatregel staat wel bezwaar open en u kunt dan terugverwijzen naar de eerdere schriftelijke reactie, waarin u uiteen heeft gezet dat de waarschuwing onterecht is opgelegd.

Heeft u vragen over een officiële waarschuwing? Neem gerust contact op met de specialisten van onze afdeling bestuursrecht van Meester Advocaten. Wij denken graag met u mee.